中國傳統(tǒng)社會裏,由個人行動層次以迄國家法律制度層次的法律實際運作過程,都深受儒家倫理影響,法律儘管多元,法律的承擔(dān)者(由家長以迄州縣官)儘管多元,但卻有很強的一致性。無論朝野的法律工作者,無論國法與民間的活生生的法律(living law),都深受儒家倫理影響,後者貫穿大傳統(tǒng)與小傳統(tǒng),不但土大夫主觀觀念上視「禮先法後」、「德主刑輔」等的想法為當(dāng)然,而且風(fēng)行草僱,這種想法深入民間,禮教與風(fēng)俗習(xí)慣合流,民間的法律承擔(dān)者,民間的社會中人,也把法律當(dāng)成是能免則免的最後手段,這種對法律觀念的一致性,保障了朝野法律工作者的合作與協(xié)調(diào),「情、理、法」,法居最末,就是最好的說明。
這種一致性在清末民初開展的繼受(reception)西法的行動後,很快地被打破了。新興的「法律人」階層與民間宗族族長、鄉(xiāng)里耆老的「法律觀」不再如此具有同質(zhì)性。深植人心的禮教觀念與日用平常的活生生的法律,開始與國家制定法產(chǎn)生巨大的鴻溝,後者放棄了兩二千年來的中華法系,代之以源自另一種法律文化的歐陸法律,由上而下的繼受革命行動,自清末、民國迄今末絕。同樣的,國法與活生生的法律也有了明顯的差距。繼受所帶來的法律觀與民間繼續(xù)存在的法律觀相互競爭,「法、理、情」對「情、理、法」,展現(xiàn)了另一種新形式的法律多元主義,國法與民間法律的一致性漸漸消失,差異性抬頭,對抗、頡頏的情況油然而生。從法律運作的連續(xù)體來看,由前面「私了」、「調(diào)解」等的階段講求的仍是「情、理、法」的「禮先法後」的法律觀,後面「公斷」等的階段,講求的卻是力求區(qū)分法律與倫理道德的西方法律觀,法律位階提昇(「法先禮後」,「法、理、情」),力求其在社會規(guī)範(fàn)功能上的正當(dāng)性。「情、理、法」對「法、理、情」,這種新形式的法律多元主義,對抗、頡頑無可或免。在步入廿一世紀(jì)的今天,這種中西不同法律文化相互激盪的情形還在中華文化圈裡實際發(fā)生著。
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